担保方式-担保方式可以分为哪几种

编辑整理:整理来源:360问答,浏览量:67,时间:2022-11-19 07:00:02

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一、担保与担保合同的规定

担保是指当事人根据法律规定或者双方约定,为促使债务人履行债务实现债权人的权利的法律制度;1995年6月颁布的《中华人民共和国担保法》,(以下简称《担保法》)规定,在借贷、买卖、货物运输、加工承揽等经济活动中,债权人需要以担保方式保障其债权实现的,可依照本法规定设定担保。担保方式为:保证、抵押、质押、留置和定金。第三人为债务人向债权人提供担保时,可以要求债务人提供反担保。反担保适用《担保法》担保得到规定。担保合同是主合同的从合同,主合同无效,担保合同无效。担保另有约定的按照约定。

二、建设工程保证担保的方式和责任

在建设工程活动中,保证是最为常用的一种担保方式。所谓保证,是指保证人和债权人约定,当债务人不履行债务时,保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。具有代 为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民,可以作保证人。

(一)保证的基本法律规定

1.保证合同:保证合同是指保证人与债权人订立的在主债务人不履行其债务时由保证人承担保证债务的协议。

保证合同的当事人称为保证人和被保证人。根据担保法的规定,保证合同应当包括以下内容:被保证的主债权种类、数额、债务人履行债务的期限、保证的方式、保证担保的范围、保证期间、双方认为需要约定的其他事项。保证合同不完全具备以上规定内容的,可以补正。

2.保证方式:保证的方式有两种一般保证和连带责任保证。事人在保证合同中约定,债务人不能履行债务时,由保证人承担保证责任的,为一般保证。当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的,为连带责任保 证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的,债权人可以 要求债务人履行债务,也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的,按照连带责任保证承担保证责任。

3.保证人资格:具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民,可以作为保证人。但是,以下组织不能作为保证人:

国家机关不得为保证人,但经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款 进行转贷的除外。学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人。 企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。企业法人的分支机构有法人书面授权的,可以在授权范围内提供保证。

任何单位和个人不得强令银行等金融机构或者企业为他人提供保证;银行等金融机构或者企业对强令为他人提供保证的行为有权拒绝。

4.保证责任:保证合同生效后,保证人就应当在合同约定的保证范围和保证期间承担保证责任。

保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的,按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的,保证人应当对全部债务承担责任。保证期间,债权人依法将主债权转让给第三人的,保证人在原保证担保的范围内继续 承担保证责任。保证合同另有约定的,按照约定。保证期间,债权人许可债务人转让债务 的,应当取得保证人书面同意,保证人对未经其同意转让的债务,不再承担保证责任。债 权人与债务人协议变更主合同的,应当取得保证人书面同意,未经保证人书面同意的,保 证人不再承担保证责任。保证合同另有约定的,按照约定。一般保证的保证人未约定保证期间的,保证期间为主债务履行期届满之日起6个月。 连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的,债权人有权自主债务履行期届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任。

(二)建设工程施工常用的担保种类

(一)施工投标保证金

投标保证金是指投标人按照招标文件的要求向招标人出具的,以一定金额表示的投标责任担保。其实质是为了避免因投标人在投标有效期内随意撤销投标或中标后不能提交履约保证金和签署合同等行为而给招标人造成损失。投标保证金除现金外还可是银行出具的银行保函。保兑支票、银行汇票或现金支票。

(二)施工合同履约保证金

《招投标法》规定,招标文件要求中标人提交履约保证金的,中标人应当提供。

施工合同履约保证金,是为了保证施工合同的顺利履行而要求承包人提供的担保。施工合同履约担保多为提供第三人的信用担保,一般是银行或者担保公司向招标人出具履约保函或者保证书。

(三)工程款支付担保

《工程建设项目施工招标投标办法》规定,招标人要求中标人提供履约保证金或其他形式履约担保的,招标人应当同时向中标人提供工程款支付担保。工程款支付担保通常采用由银行出具保函的方式。

(四)预付款担保

是指承包人向发包人提供用于实现承包人按合同规定进行施工,尝还发包人已支付的全部预付的金额担保。如果承包人违约,使发包人不能在规定期限内从应付工程款中扣除全部预付款,则发包人有权行使预付款担保权利作为补偿。

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